作者：梁曉暉
一、《勞動合同法》面臨的制度挑戰(zhàn)
《勞動合同法》實施近兩年以來，已經(jīng)在社會上產(chǎn)生了廣泛的影響，并且實質(zhì)上推動了勞動者權(quán)益的保護以及和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系的建立。2008年9月18日發(fā)布的《勞動合同法實施條例》進一步對新法的內(nèi)容做出了澄清和闡明，包括經(jīng)濟補償、勞動派遣、解除無固定期限勞動合同等內(nèi)容，使新法更明確，對法律實施更具指導(dǎo)意義。另一方面，《勞動合同法》在實施中遇到的障礙以及勞資雙方對該法的意見最終都?xì)w結(jié)在滯后而不完善的配套制度上。
這些配套制度問題主要包括以下幾個方面：
社會保險制度：無論是 《勞動法》還是《勞動合同法》都規(guī)定繳納社會保險是勞動關(guān)系的必然內(nèi)容。但現(xiàn)實中，一方面，我國的社保覆蓋率普遍偏低，盡管參保人數(shù)逐年增加，但是相對于我國龐大的人口基數(shù)，形勢依然不容樂觀（根據(jù)《2008年度人力資源和社會保障事業(yè)發(fā)展統(tǒng)計公報》，基本養(yǎng)老保險和基本醫(yī)療保險參保人數(shù)分別為2.18億和3.18億），另一方面，由于目前社會保險無法跨地區(qū)轉(zhuǎn)移接續(xù)，退保程序繁瑣，各地方在社保政策方面都存在差異，缺乏全國統(tǒng)一的政策和標(biāo)準(zhǔn)，都導(dǎo)致不少流動人員因為對這一制度缺乏信心而沒有參保積極性，甚至抗拒參保。這一現(xiàn)狀的另外一面就是不少企業(yè)對現(xiàn)行社保制度也意見頗多，特別是勞動密集型企業(yè)和小型微利企業(yè)認(rèn)為當(dāng)前社會保險制度區(qū)域分割嚴(yán)重導(dǎo)致企業(yè)不得不在“尊重員工意愿”和“遵守法律規(guī)定”面前做出艱難選擇，同時，他們也普遍認(rèn)為社會保險費率偏高，超出了企業(yè)承受能力，繼而會通過各種途徑逃避為員工正常繳納社會保險的義務(wù)。這些都直接影響到企業(yè)勞動合同簽訂率和用工的穩(wěn)定性，并在實際上無法保證社會保險制度的基本作用和根本價值。
勞動定額制度：勞動關(guān)系領(lǐng)域最集中的矛盾就在于工作時間和薪酬，而在生產(chǎn)領(lǐng)域?qū)⒐ぷ鲿r間與薪酬聯(lián)系起來的就是勞動定額制度。早在1995年的《勞動法》第37條就有規(guī)定：“實行計件工作的勞動者，用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)本法第36條規(guī)定的工時制度，合理確定其勞動定額和計件報酬標(biāo)準(zhǔn)”。《勞動合同法》第31條規(guī)也定用人單元應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行勞動定額標(biāo)準(zhǔn)，不得強迫或者變相強迫勞動者加班。這一條實際上對企業(yè)的生產(chǎn)管理制度提出了更高的要求。盲目追單、毫無計劃的生產(chǎn)管理，顯然容易觸及法律的底線，使企業(yè)時刻面臨違法的風(fēng)險。尤其是，慮及現(xiàn)實的經(jīng)濟狀況所決定的訂單的不規(guī)則性，勞動定額的管理更需要明確而靈活的制度配套。尤其是對于管理水平不高的中小企業(yè)而言，如何合理確定計件勞動者的勞動定額和計件報酬標(biāo)準(zhǔn)是他們亟需解決的問題，也需要相關(guān)制度予以引導(dǎo)。
勞務(wù)派遣制度：《勞動合同法》承認(rèn)了勞務(wù)派遣關(guān)系為勞動關(guān)系的一種存在形式，并進一步規(guī)范了勞務(wù)派遣關(guān)系中三方（勞務(wù)派遣單位、被派遣勞動者與用工單位）的法律關(guān)系。但是規(guī)定出臺后，一些企業(yè)將正式合同工轉(zhuǎn)化為勞務(wù)派遣工，規(guī)避其作為用人單位的義務(wù)。由于勞務(wù)派遣公司是法律上的用人單位，而實際用工單位又往往給予勞務(wù)派遣工以次員工待遇，勞動者很難享受同工同酬、職業(yè)福利、社會保險等權(quán)益。勞動合同法明確規(guī)定了勞務(wù)派遣一般僅適用于臨時性、輔助性或者替代性的工作，但三性的具體界定在實施條例里卻沒有進一步明確，也給實際操作帶來了一定的困難。
勞動監(jiān)察制度：法律真正的價值體現(xiàn)在執(zhí)法中。《勞動合同法》給了很多長久以來在勞工保護方面未能規(guī)范操作的企業(yè)一個下馬威，但是如果沒有切實的持續(xù)的實施機制，法律就可能不會創(chuàng)造持續(xù)的公平的市場競爭環(huán)境，守法企業(yè)亦難于堅守。《勞動合同法》的實施要求加大執(zhí)法監(jiān)管力度。我國勞動監(jiān)察一直是較弱的力量，面對不斷增加的企業(yè)數(shù)量與蓬勃發(fā)展的經(jīng)濟局勢，資源與地位相對薄弱的勞動監(jiān)察隊伍無法應(yīng)對層出不斷的違法事件，制度與能力建設(shè)對于建立一個守法的良性競爭環(huán)境至關(guān)重要。
糾紛解決機制：早在2006年10月，《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（二）》放寬了勞動者追索包括加班工資在內(nèi)的勞動報酬的訴訟時效，員工追索二年以上加班費的勞動爭議仲裁案件，尤其是集體勞資糾紛急劇上升，《勞動合同法》則進一步增加了這種追索的預(yù)期獲賠額度以及預(yù)期致勝率。所以，《勞動合同法》實施的一個階段內(nèi)，我國的勞動糾紛必將呈現(xiàn)“井噴”式增長，加之金融危機的影響，使得現(xiàn)有的勞動糾紛解決機制更加捉襟見肘。據(jù)報道，2009年前9個月，深圳市的勞動爭議仲裁機構(gòu)受理案件38807宗，涉案人數(shù)達到14萬多人（2008年全年13388宗，涉案人數(shù)57512人）。因而，上述仲裁機構(gòu)的有關(guān)人士表示“現(xiàn)在申請勞動仲裁的案件晚的已經(jīng)排期到明年3月份了，最早的也要到明年1月份，每天都有人來我辦公室‘罵街’”（南方日報）。
二．《勞動合同法》配套制度的完善
1. 社會保險
《勞動合同法》第49條規(guī)定“國家采取措施，建立健全勞動者社會保險關(guān)系跨地區(qū)轉(zhuǎn)移接續(xù)制度。”今年5月份，胡錦濤主席在中共中央政治局第十三次集體學(xué)習(xí)中強調(diào)，加快推進社保體系建設(shè)，實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展。指出要制定實施適合農(nóng)民工收入低、流動性強特點的參加養(yǎng)老保險辦法；加強統(tǒng)籌協(xié)調(diào)和政策銜接，抓緊制定實施全國統(tǒng)一的各種社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)續(xù)辦法，完善社會保障公共服務(wù)管理平臺。社會保險制度改革到了一個關(guān)鍵的時刻。
在社保改革方面，目前關(guān)注的焦點在于《社會保險法（草案）》。草案仍在廣泛征集意見，進一步修改的過程中，預(yù)計明年進行三審。出臺這樣一部法律對于切實保障勞動者的權(quán)益十分必要。目前我們在社會保險方面缺乏綜合性統(tǒng)一的法律，現(xiàn)有的規(guī)范都是根據(jù)不同的險種制定的單項法規(guī)或政策。在實施過程中，社會保險的強制性又明顯不足，用人單位不繳納保險在部分行業(yè)和地區(qū)成為常態(tài)，而城鄉(xiāng)之間、地區(qū)之間、不同性質(zhì)的單位之間社保制度亦缺乏銜接。
草案在很多方面都有亮點，比如強制性繳納。草案對不辦理社會保險登記、不按期繳納或者少繳社會保險費的單位以及騙取社會保險基金支出的行為，規(guī)定了嚴(yán)格的法律責(zé)任，也加大了懲罰力度。例如草案第80條規(guī)定，用人單位逾期不繳納社會保險費的，處以欠繳數(shù)額2倍以上5倍以下的罰款，突破了原來“2萬元”額度的規(guī)定。但更為突出的是社會保險轉(zhuǎn)移續(xù)接的問題。草案在每個險種章節(jié)下都規(guī)定了轉(zhuǎn)移續(xù)接。例如第17條規(guī)定，“個人跨地區(qū)就業(yè)的，其基本養(yǎng)老保險關(guān)系隨本人轉(zhuǎn)移。個人退休時，基本養(yǎng)老金按照退休時各繳費地的基本養(yǎng)老金標(biāo)準(zhǔn)和繳費年限，由各繳費地分段計算、退休地統(tǒng)一支付。”醫(yī)療保險（第28條）和失業(yè)保險（第48條）也都有“保險關(guān)系隨本人轉(zhuǎn)移，繳費年限累計計算”的規(guī)定。
草案關(guān)于社會保險轉(zhuǎn)移續(xù)接的明確規(guī)定無疑是個進步，但是規(guī)定簡單，解釋空間較大，操作性不強，鑒于目前各地執(zhí)行的社保政策不一，如何轉(zhuǎn)移銜接是個急需統(tǒng)一的操作問題。此外，各險種的具體費率和國家、單位和勞動者三方分擔(dān)比率問題依然由各地根據(jù)各自情況制定標(biāo)準(zhǔn)，各地經(jīng)濟發(fā)展不平衡的現(xiàn)實也直接反映在社保繳費方面。當(dāng)一個參保人從一個經(jīng)濟欠發(fā)達地區(qū)遷到經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)，其過去的參保年限是否能夠完全轉(zhuǎn)移？如果需要補繳保費，補繳主體又是誰？是個人還是新的用人單位？如果三審中的相關(guān)條款不能更細(xì)化操作流程，還需要進一步出臺指導(dǎo)細(xì)則。
不可否認(rèn)的是社會保險轉(zhuǎn)移續(xù)接是大勢所趨，在草案審議的同時，一些地方也出臺了相關(guān)法規(guī)和政策，例如2008年11月1日起實施的《深圳經(jīng)濟特區(qū)和諧勞動關(guān)系促進條例》第38條規(guī)定“市政府應(yīng)當(dāng)根據(jù)國家建立統(tǒng)一的社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移接續(xù)制度的要求，建立社會保險信息留存制度，推進和完善社會保險制度”，并在第15條規(guī)定“用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的，勞動者應(yīng)當(dāng)依法要求用人單位繳納；用人單位未在一個月內(nèi)按規(guī)定繳納的，勞動者可以解除勞動合同，用人單位應(yīng)當(dāng)依法支付經(jīng)濟補償”。
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